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【专栏】刑法修正案十一，如何影响非法集资案？

肖飒 · 零壹财经 2020-12-28 13:39:48 阅读：4380

关键词：刑法修正案 金融秩序 非吸案 非法集资

昨天，全国人大常委会通过了《刑法修正案十一》，对于刑事责任年龄在某些罪名和行为上降低到了12周岁；对于扰乱公共交通工具正常行驶，危及公共安全、对于知识产权犯罪、对于金融犯罪给出了新的修正。术业有专攻，鉴于飒姐团队仅钻研金融类犯罪，今天就非法集资类犯罪的法定刑升高等问题给读...

昨天，全国人大常委会通过了《刑法修正案十一》，对于刑事责任年龄在某些罪名和行为上降低到了12周岁；对于扰乱公共交通工具正常行驶，危及公共安全、对于知识产权犯罪、对于金融犯罪给出了新的修正。术业有专攻，鉴于飒姐团队仅钻研金融类犯罪，今天就非法集资类犯罪的法定刑升高等问题给读者一一回应。

01 非法吸收公众存款罪，法定刑升高

非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他严重情形的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

之所以会有如上修改，飒姐认为原因有二：

第一，旧有法条的刑期档只有2个，而现实中过亿元的网贷案件频发，在破亿或10亿后没有度；

第二，对于非法集资案件，给出了“严惩”的明确信号。

在2021年3月1日修正案十一生效后，飒姐认为就第三个刑档到底门槛是多少钱，各地基层法院可能还是会有争议，最终在司法实践里会形成一种相对统一的标准或者最高法、最高检出具司法解释对金额进行锁定，说实话，由于人民币自身的汇率购买力等问题，每年的钱能实际对应的购买力不同，如果钱毛了或钱更值钱了，设置一个具体的数额标准就特别考验智慧。

02 已经立案，尚未判决的案子适用刑法修正案十一吗？

不能简单地从刑法总则第十二条来判断溯及力问题，总则规定的内容实质上是对“入罪与否”规定时间效力问题，而对于非法集资类犯罪，飒姐寻找法律渊源时，得到了北大刑法学教授王新老师的指点，他指出最高检指导案例周辉案件具有参考意义。

2018年7月3日最高人民检察院发布第十批指导性案例，其中第二个就是周辉集资诈骗案（检例第40号），该案二审期间刑法修正案（九）取消了集资诈骗罪死刑的规定，根据从旧兼从轻原则，删去了第199条集资诈骗罪死刑的规定。检方尊重刑法修正案的新修订，并未按照第199条集资诈骗罪有死刑而建议适用极刑。

同理，刑法修正案十一生效日期为2021年3月1日，飒姐相信必然有很多非法集资类案件还在路上尚未拿到终审判决，鉴于此，提醒办案机关和嫌疑人、被告人及其家属，还在办理中的刑事案件遵从的原则是从旧兼从轻原则，不能超越原有刑法第176条非法吸收公众存款罪上限10年的刑期天花板；同时，也应当注意，刑法第192条集资诈骗罪的刑期依然是15年，也就是未来非吸和集资诈骗的最高刑期其实是一样的。

03 退赔影响刑期的“时间节点”有变化

以往在司法实践中，即便是到了二审判决前，只要上诉人、被告人及其家属努力退赃退赔，就有希望获得减刑或从轻处罚。甚至在一些房地产自融刑案中发现了，二审全部退赔，全案涉案人员缓刑处理的皆大欢喜局面。但是，刑法修正案十一中明确指出：“有前两款行为，在提起公诉前积极退赃退赔，减少损害结果发生的，可以从轻或者减轻处罚。”

首先，要关注“可以”二字，不是“应当”。这就有一个自由裁量的问题，飒姐认为在实践中这可能会与认罪认罚等制度相结合，也请诸位辩护律师注意其中关键，不可掉以轻心。

其次，时间节点是“公诉前”，也就是将时间提前到侦查阶段+审查起诉的前期中期，一旦确定了起诉书，量刑建议也就一并确定了。因此，有些被告人想着捂着钱袋子，留到法院阶段再退赔的心机要破灭了。

再次，“减轻”是利好消息，退赔到位就可以降低刑档，本来是第二档，就可以变成第一档，甚至直接缓刑。这取决于退赔的比例和金额，就飒姐多年办案经验看，退赔50%是起码的及格线，倘若可以基本全部退赔则缓刑有望，如果退赔笔录低于20%基本判决结果都会略重。当然，我们要坚持“罪责刑相适应”原则，不能紧紧盯着钱，还是回归行为本身，证据证明的法律事实。

写在最后

昨天，与95岁的姥姥通电话，谈及人生海海，命运多舛，姥姥笑了，她给了我一句话“人啊，就是得闭着眼往前活！”这句话也送给读者老友们，挥别2020，从容进入2021.....

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