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【专栏】首个全国性盲盒规范征求意见,哪些意见值得一提?

肖飒 · 零壹财经 2022-08-18 14:05:37 阅读:6680

关键词:NFT数字藏品二级市场文化数字化盲盒

作者:肖飒    来源:零壹作者专栏 2022年8月16日,市场监督总局起草了《盲盒经营活动规范指引(试行)》(以下简称盲盒指引),并向全社会公开征求意见,意见反馈时间最终日期为本月30日。鉴于飒姐团队客户中有盲盒类企业,我们建议有相关业务的市场主体重视本次监管机关的公开...

作者:肖飒    来源:零壹作者专栏

2022年8月16日,市场监督总局起草了《盲盒经营活动规范指引(试行)》(以下简称盲盒指引),并向全社会公开征求意见,意见反馈时间最终日期为本月30日。鉴于飒姐团队客户中有盲盒类企业,我们建议有相关业务的市场主体重视本次监管机关的公开征集“立规”意见,把市场中真实的声音反馈给监管机关,以形成有效良性互动,使得行政相对人能够参与规则制定,更好地发挥市场效能。

一、不能以盲盒形式销售的商品范围

盲盒这种销售形式,并非适用于所有商品和服务。盲盒指引给出了负面清单,如下商品不得以盲盒形式销售:药品、医疗器械、特殊化妆品、有毒有害物品、易燃易爆物品、活体动物、无着快件、食品等在使用条件、存储运输、检验检疫、监督管理等方面有严格要求的商品。

法律法规规章明确规定禁止销售、流通的商品或者禁止提供的服务,不得以盲盒形式进行销售或者提供。以盲盒形式销售或者提供依法需要取得许可的商品或者服务,应当在取得许可后开展相关经营活动。

一般而言,盲盒经营活动在日常生活、文艺娱乐等领域内开展。数字藏品,作为文化数字化的一种表现形式,也在盲盒经营活动范围之内,并未被排斥在外。

二、鼓励盲盒经营者“不直接进入二级市场”“不囤货”“不炒作”

盲盒指引意见中,对于二级市场问题进行了倡导,并未强制,采取的字眼是“鼓励”。也就是说,原则上讲,盲盒经营者,也就是从事盲盒商品生产、以盲盒形式销售商品或者提供服务的主体,可以直接杀入二级市场,法律并无禁止性规定,但从规章角度给出一个倾向信号,那就是不鼓励运动员与裁判员身份重叠。主要目的还是为了保护文化消费者权利,杜绝囤积居奇,大肆炒作,引发较大规模纠纷。

同理,对于以盲盒形式销售的NFT数字藏品,飒姐认为应当遵循同样的立法理念,倡导铸造者和一级发售平台不要直接参与二级市场交易,杜绝道德风险,减少炒作“倍数”,在一些平台出现200倍以上的增幅,在传统法学教授眼里已经与欺诈趋同。

与福彩、体彩不同,盲盒经营者被鼓励设立“保底机制”,这里的保底并非银行那种保收益的产品,而是说(抽奖/购买)盲盒超过一定数量后,一定会出现隐藏款,例如设定阈值100,那么在购买同系列盲盒第101个时,必然出现隐藏款。也就是说,为了降低“稀缺性”,说到底就是降低“赌运气”的成分,让射幸合同变得更平滑。数字藏品行业,若有盲盒形式销售的业务线,要开始进行自查自纠,防止盲盒指引正式生效后,引发监管上门等行政法风险。

三、公示关键信息,不得设置“空盒”

飒姐团队观察了市面上的盲盒公司和电商平台,发现对于关键信息的公示做的极差,甚至飒姐到某商场地下一层的某知名盲盒企业暗访,发现销售人员对于自家隐藏款抽取概率,商品抽取规则和投放量等关键信息一无所知,他们只知道问你:是我们家会员吗?进群了吗?呜呼哀哉。

盲盒指引第九条直接载明:盲盒经营者应将商品名称、商品种类、商品样式、抽取规则、商品分布、商品投放数量、隐藏款抽取概率、商品价值范围等关键信息以显著方式对外公示,还得“保证消费者在购买前知晓”,也就是说一旦发生纠纷,是否事前知晓关键信息的举证责任会压到盲盒经营者头上,而非消费者来证明。这一点看似轻巧,实则是巨大的诉累,作为诉讼律师出身的飒姐深有体会,请盲盒企业务必重视,不可放任不管。

盲盒经营者不得通过后台操纵改变抽取结果、随意调整抽取概率等方式变相诱导消费。不得以折现、回购、换购等方式拒绝或者故意拖延发放盲盒。不得设置空盒。这里有一个“立法漏洞”,现实中,回购、换购方式把盲盒再买回来、换回来,从而达到给购买者保底收益,甚至呈现年化收益率,这也是法律所不允许的,建议盲盒指引重申此原则,防止坏人作恶,利用盲盒形式包装非法集资。

四、不得加价、不得哄抬价格,不搞“同系列价格差距过大”

盲盒价格不是拍脑袋,而是根据生产经营成本和供求关系进行科学定价,对外展示商品或服务时,应当明码标价,不得哄抬价格或价格欺诈。作为普通消费者,我曾经经历过一次价格欺诈,在自己生长的城市被景区小哥给欺诈了一回,话说大小咱也是法律人,把能用的救济方式都用了,工商部门反馈已经是一天以后了,当时出警的派出所民警也十分疲惫,后来不了了之,感慨一句消费者维权太难。

回到盲盒销售上,通过盲盒形式销售的,同一套系商品或服务的成本差距不应过大,盲盒价格不应与同质同类非盲盒销售商品价格差距过大。鉴于数字藏品的特殊性,只能同行业比价,讲真价格差距确实不小,还是得实际问题实际分析,不同作家在不同阶段作品的审美价值不同,很难量化。期待有盲盒行业的自律组织,能够给出一定的市场参考区间,方便各类企业参照选择。

五、盲盒经营者的“合规义务”

讲真,盲盒经营者除了上述合规义务之外,还有一些需要特别注意:
 
(1)确保消费者知情权,通过产品标签、消费提示等方式充分告知消费者商品的产地、执行标准、日期、“三包”条款等基本必要信息;
(2)建立健全企业质量保障体系,保证商品生产、仓储、物流等环节管理,确保商品合格;
(3)商品属于强制性产品认证范围的,应取得CCC认证标志;
(4)符合国家标准、行业标准,没有国标和行业标准的,企业要自觉制定相应的企业标准,严格把关;(企业自行设置企业标准,在文化类企业中比较容易被忽略,请诸位重视)
(5)商业宣发,不得欺骗、误导消费者,不能做些谁一把就抽到了隐藏款的那种H5;
(6)企业内部法务人员,务必提醒业务部门,不得对外签署限制、减轻、免除经营者责任、加重消费者责任的格式条款;
(7)开盲盒平台的,定期对自己生态系统内的盲盒商家进行巡视,动态核验是否有违规违法行为,并要承担“及时处置的义务”和“向监管报告的义务”;
(8)设立生产经营的记录制度,对概率设定、结果抽取有完整记录,建立追踪记录制度,相关记录时间一般不少于三年。

六、售后服务

盲盒,可以不适用七天无理由退货,但有两个条件:一是盲盒经营者充分提前告知;二是消费者确认知悉告知。缺一不可。但对于“全包”形式销售的整套系列,消费者拆封后,还可以执行网购七天无理由退货规定。

盲盒经营者的小伎俩是默认消费者勾选,同意“放弃七天无理由退货的权利”,盲盒指引对此予以否定,不得如是操作。

即便是“附赠品”“抽奖品”,在消费者发现质量问题或与卖家描述明显不符时,消费者还是可以要求退货、更换、修理,商家不得故意拖延或拒绝。
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